SEC 最新指引是否為區塊鏈功能型代幣開了綠燈
或許正因區塊鏈技術準確地改變了人類社會所使用的資產交易體系，它自問世以來便成為唯一讓創新者承受雙重壓力的技術——創新者不僅必須不斷挑戰自己以維持競爭優勢，也需要密切注意全球、尤其是美國的法規遵循環境，以免招致不必要的麻煩。
因此，由 SEC 發布的數位資產投資契約分析框架，以及向一家航空旅行新創公司發出的首封不採取行動函，都令業界振奮，並可能帶來更深遠的長期影響。
該文件最重要的結論之一，是 SEC 確認並非所有 ICO 都屬於 SEC 定義的「證券」。
上週，美國證券交易委員會（SEC）發布「數位資產投資契約分析框架」（以下簡稱「框架」），為希望在美國營運的代幣發行方及加密貨幣相關企業提供更明確的監管方向，包括管理代幣的規則，以及判斷代幣是否構成證券時所需的要素。
SEC 表示，本框架代表其 Strategic Hub for Innovation and Financial Technology（「FinHub」、「工作人員」或「我們」）的觀點，並非 SEC 的規則、法規或聲明，也不取代或凌駕既有判例、法律要求或 SEC 的聲明與指引。然而，本框架以 SEC 於 2017 年 7 月就去中心化自治組織（DAO）事件所作的調查報告為基礎，提供了一個起點。隨著框架發布，區塊鏈新創公司現在能更清楚地評估其發行和銷售的數位資產是否會被視為「證券」。近年來，許多代幣化企業一直尋求明確規則，因為證券不同於功能型代幣，須遵守特定的美國聯邦證券法，從而為發行方帶來龐大成本。
簡而言之，框架運用「Howey Test」驗證數位資產是否為證券（即使用區塊鏈技術發行和移轉的資產，包括但不限於「虛擬貨幣」、「幣」或「代幣」）。框架對「代幣」等資產進行質化分析，並根據推動者、贊助者或其他各方（稱為「Active Participants」或「APs」）的行為，說明判斷數位資產何時可能依聯邦證券法構成「投資契約」的不同考量。
Howey Test 源自 1946 年最高法院的 SEC v. W.J. Howey Co. 案。該案提出三項標準，判斷某項事物能否歸類為證券：「就《證券法》而言，投資契約是指某人透過一份契約、交易或安排，1）將其資金投資於 2）共同事業，並 3）被引導期待僅由推動者或第三方的努力獲得利潤。」
SEC 的最新指引並未深入分析「Howey Test」前兩項「將個人資金投資於共同事業」的因素，因其將此視為數位資產發行的既成事實，而是主要聚焦於是否「依賴他人的努力」以及是否存在「對利潤的合理期待」。
判斷購買者是否依賴他人努力的因素包括：
- 關鍵工作或責任是由 AP 執行或預期由 AP 執行，而不是由彼此無關、分散的網路使用者社群（通常稱為「去中心化」網路）執行。
- AP 為數位資產建立或支援市場或價格。例如，AP（1）控制數位資產的建立與發行；或（2）採取其他行動支撐數位資產的市場價格，例如透過回購、「銷毀」或其他活動限制供應或確保稀缺性。
- AP 在網路或數位資產持續發展的方向上居於領導或核心地位。尤其是 AP 在決定治理問題、程式碼更新，或第三方如何參與驗證數位資產相關交易時，扮演領導或核心角色。
判斷是否存在「對利潤的合理期待」的因素包括：
- 數位資產可以移轉，或在二級市場或平台上或透過其交易，或者預期未來可以如此交易。
- 數位資產廣泛提供給潛在購買者，而不是針對商品或服務的預期使用者，或需要網路功能的人。
- 數位資產的供應與購買數量顯示投資意圖，而非網路使用者的使用意圖。例如，供應與購買量遠高於任何可能使用者的合理需要，或數量少到使資產難以在網路中實際使用。
上述比較得到的肯定結果愈多，數位資產就愈可能被視為證券。不過，框架也列出多項數位資產可能不再被視為證券或虛擬貨幣的考量，保留了一定彈性。這些考量包括：
- 分散式帳本網路與數位資產已完全開發並投入運作。
- 數位資產持有人可立即在網路上使用其預定功能，尤其是系統內建鼓勵此類使用的誘因。
- 對稱為虛擬貨幣的數位資產而言，它可立即在各種情境中用於付款，或作為真實（或法定）貨幣的替代品。
- 若 AP 協助建立二級市場，數位資產只能在平台使用者之間移轉。
雖然有區塊鏈法律專家指出框架仍有許多含糊籠統之處，例如 AP 的定義過於廣泛——創辦人、核心團隊、核心開發者、礦工、超級節點代表等都可能是 AP。如果網路或數位資產被判定為證券，區塊鏈領域的創新可能大幅減少。為提高使用者與合作夥伴的可見度和認知，並掌握 SEC 的最新進展，ArcBlock 加入了全球最大的區塊鏈產業協會——美國數位商會。
隨著 SEC 發布框架與 TurnKey Jet 不採取行動函，加密產業認為，這兩份文件可能是自 ICO 誕生以來首次為應用導向創新開闢道路。
TurnKey Jet 是一家在美國提供跨州包機服務的公司，計畫向客戶發行數位代幣，使購買和使用其包機服務變得更簡單、更有效率。SEC 表示，不會根據 TurnKey Jet 所描述的計畫向委員會建議採取執法行動，理由如下：
- 數位代幣銷售所得資金不會用於開發其區塊鏈平台、網路或應用程式；代幣購買後可立即使用。
- 代幣只能在 TKJ 錢包內交易，不能在平台以外的錢包交易。
- 代幣價格將維持在 1 美元，而且只能以低於面額的價格轉售給 TurnKey Jet。
- 行銷推廣著重代幣的功能，而不是其市場價值上升的潛力。
我認為，雖然不採取行動函列出的條款看似比框架所提的條件更嚴格，但整體而言，對區塊鏈產業其實相當正面，尤其是去中心化應用程式（DApps）的使用。SEC 最新指引與不採取行動函並未放行 ICO，透過發行數位資產籌集的資金仍須符合美國聯邦證券法的高標準；但它提供了一個其他人可以遵循的「去中心化應用」實作範例，包括協助企業實施適當治理控制，以及確保其資產能清楚分類為證券或功能型代幣的指引。
我們無法確定 TurnKey Jet 為何決定使用區塊鏈技術開發客戶忠誠度計畫，但專注於 DApps 開發與部署平台的 ArcBlock，能運用「互聯區塊鏈」的獨特設計，輕鬆建立符合 SEC 要求所需的元件，協助 DApps 遵循法規。ArcBlock 客戶因而可快速獲得幾項策略優勢：
- ArcBlock 開發平台所使用的元件可以重複使用，讓 DApps 輕鬆而立即地符合「開箱即用」要求。
- ArcBlock 的去中心化身分（DID）實作貫穿整個應用程式；運用 ABT Wallet 的去中心化設計，開發者能輕鬆符合 SEC 要求。
- ArcBlock 平台內實作的 Proof of Stake（質押）機制，可確保應用程式無法欺騙使用者。
去年公有區塊鏈風靡一時，如今我們正邁入區塊鏈平台的新時代：它們聚焦真正的使用情境與現實問題，而不只是提供用於建立智慧合約的通用平台，或由顧問主導的平台。美國 SEC 最新指引的推出，讓我們更清楚知道法律上能做與不能做的事情。對致力於下一代網際網路服務的開發者與創業家而言，這只能被視為好消息。